最高法民一庭电话回话：基于多次分包或者转包而实质施工的人，向与其无合同关系的人倡导因施工而产生折价补偿款没法律依据

最高人民法院民一庭

关于实质施工的人能否向与其无合同关系的转包人、违法分包人倡导工程款问题的电话回话

（2021）最高法民他103号

河南高级人民法院：

你院《关于实质施工人能否向与其无合同关系转包人、违法分包人倡导工程款的请示报告》[（2019）豫民再820号]收悉。经研究，回话如下：

《中国民法典》和《中国建筑法》均规定，承包人不能将它承包的全部建设工程转包给第三人或者将它承包的全部建设工程支解将来以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不拥有相应资质条件的单位。禁止分包单位将它承包的工程再分包。因此，基于多次分包或者转包而实质施工的人，向与其无合同关系的人倡导因施工而产生折价补偿款没法律依据。

最高人民法院民事审判第一庭

二O二一年5月10日

有关案例

最高法民申659号

关于争议焦点一。张学珍觉得吕本廷与安徽三建公司形成“转包、挂靠”或者具备表面上代安徽三建公司处置案涉工程有关事宜的代理权外观，倡导应由安徽三建公司承担吕本廷法律行为后果。张学珍在原二审庭审中的陈述：“根据大合同，安徽三建公司扣吕本廷1个点的管理费。吕本廷从我这儿拿3个点的管理费，其余的吕本廷与安徽三建公司交流。”从中可以看出，张学珍明知与其打造工程施工合同关系的是吕本廷而非安徽三建公司，应认定张学珍是该工程多次违法转包、分包的实质施工人。

《最高人民法院民一庭关于实质施工的人能否向与其无合同关系的转包人、违法分包人倡导工程款问题的电话回话》载明，基于多次分包或者转包而实质施工的人，向与其无合同关系的人倡导因施工而产生折价补偿款没法律依据。依据上述回话，张学珍关于安徽三建公司应与吕本廷一同承担工程款返还责任的倡导无事实、法律依据，不予支持。

关于争议焦点二。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适使用方法律问题的讲解（二）》（以下简称《建工讲解（二）》）第二十四条规定，实质施工人以发包人为被告倡导权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实质施工人承担责任。

该规定存在三方当事人，两层法律关系。一是承包人与发包人之间的建设工程施工合同关系；二是承包人作为转包人或者违法分包人与转包或者违法分包中的承包人之间的转包或违法分包关系。本案存在四方当事人，三层法律关系，除以上两层法律关系外，还有吕本廷违法将案涉项目肢解交给张学珍来承包的违法分包关系。

本院觉得，突破合同相对性原则请求发包人在欠付工程款范围内承担责任的实质施工人不包含借用资质及多层转包和违法分包关系中的实质施工人。本案张学珍的情形不是可以突破合同相对性请求发包人承担相应责任的实质施工人，其关于蜀信公司应在欠付工程款范围内承担连带责任的倡导没办法律依据，不应予以支持。

关于争议焦点三。

第一，张学珍倡导吕本廷挂靠安徽三建公司进行总承包，随后吕本廷将工程包工包料交由其实质施工，其实质为建设工程总承包方。依据张学珍在再审状况说明中的陈述，案涉工程由吕本廷肢解分包给了吕本廷本人、张学珍和杨应生进行施工，张学珍并不是其倡导的案涉工程的总承包方。《建工讲解（二）》第十七条规定，与发包人订立建设工程施工合同的承包人，依据《中国合同法》第二百八十六条规定请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。

本院觉得，与发包人签订施工合同的承包人有权享有工程价款优先受偿权，与发包人未打造合同关系的分包人、实质施工人并不享有工程价款优先受偿权；

第二，张学珍倡导即使自己不享有优先受偿权，依据法律规定，其也可以代位行使安徽三建公司在建设工程施工合同项下的合同权利。《建工讲解（二）》第二十五条规定，实质施工人依据《中国合同法》第七十三条规定，以转包人或者违法分包人怠于向发包人行使到期债权或者与该债权有关的从权利，影响其到期债权达成，提起代位权诉讼的，人民法院应予支持。行使代位权的首要条件条件是实质施工人对于转包人或违法分包人享有合法有效债权。

就本案而言，安徽三建公司系案涉工程的总承包人，享有工程价款优先受偿权，因张学珍并不是是安徽三建企业的债权人，没办法适用本条规定代为行使工程价款优先受偿权。综上，张学珍关于优先受偿权的倡导无事实、法律依据，不予支持。

引使用方法条

中国民法典